对强制医疗程序的法律分析/佟静怡

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关于《婚姻法》几项规定的刍议

王会东

《中华人民共和国婚姻法》是民法的重要组成部分，随着经济、社会的发展，人们的思想观念也发生了重要的变化，在婚姻家庭关系方面出现了一些新情况、新问题。为了进一步完善我国的社会主义婚姻家庭制度，保障公民的婚姻家庭权益，维护平等、和睦、文明的婚姻家庭关系，促进社会的文明与进步，针对存在的问题第九届全国人民代表大会第二十一次会议在总结婚姻法实施经验、广泛征求意见、深入考察、以及借鉴国外有关的婚姻家庭规定的基础上，审议通过了《中华人民共和国婚姻法》修正案，它对重婚问题、离婚问题、结婚问题、无效婚姻问题、夫妻财产制问题，以及保障老年人权益等问题都作了重要的补充和完善，是其更具有可操作性。学习、领会修改后的婚姻法是当前民事审判工作的一项重要任务，笔者依据该法及最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释等有关法律，就该法中无效婚姻和可撤销婚姻、探望权及救助措施与法律责任等问题，结合自己的审判实践谈一点粗浅的个人看法。
一、婚姻无效和可撤销制度透视
新《婚姻法》增设了婚姻无效和可撤销制度，这一规定填补了我国婚姻立法上的空白，使我国的结婚制度得到了进一步完善。
(一)无效婚姻和可撤销婚姻的成因及确认
1、无效婚姻
所谓无效婚姻，是指欠缺婚姻成立的法定条件而不发生法律效力的违法婚姻。无效婚姻并不是婚姻的一个类型，只是说明借婚姻之名而违法结合的一个特定概念。它不具有婚姻的法律效力。新《婚姻法》第十条规定了四种无效婚姻：（1）重婚；（2）有禁止结婚的亲属关系的婚姻；（3）婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病而婚后尚未治愈的婚姻；（4）未达到法定婚龄的婚姻。
2、可撤销婚姻
所谓可撤销婚姻，是指婚姻成立时违背婚姻要件，依法应当撤销的婚姻。如包办婚姻、买卖婚姻等，结婚不是受胁迫一方的真实意思表示，双方对结婚没有形成真正的合意。这些结婚行为因不符合法律规定的结婚自愿、婚姻自由原则而具有违法性。但这种违法性是相对的，法律规定可以撤销此类婚姻，但同时规定，将撤销的权利赋子受胁迫的当事人，是否行使撤销权由当事人自己决定，即所谓“不告不理”原则。
可撤销婚姻之受胁迫的一方当事人可以向婚姻登记机关或法院请求撤销该婚姻。但当事人行使撤销权的时效应受合理限制，新《婚姻法》第十一条规定，受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起一年内提出，被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起一年内提出。
（二）婚姻无效或被撤销的法律后果
1、无效或被撤销的婚姻，自始无效，当事人不具有夫妻的权利和义务。
2、男女双方同居期间所得财产，不适用夫妻财产制度。
3、审判实践中应注意的几个问题：
(1)当事人协议或法院判决只能针对双方同居期间所得的财产，不能处理同居前双方各自所有的财产，同居前双方各自所有的财产仍应归各自所有；(2)关于因重婚导致的婚姻无效的财产处理问题。因为存在重婚，必然有某一个当事人既是合法婚姻的一方，又是无效婚姻的一方，这就意味着该当事人的财产所得具有双重性，即它既是合法婚姻中的夫妻共同财产，又是无效婚姻男女同居期间所得财产。所以，处理无效婚姻的财产问题必然与合法婚姻的另一方当事人有利害关系。因此，合法婚姻当事人对无效婚姻当事人的财产处理协议享有抗辩权；对涉及无效婚姻当事人处理财产的诉讼案件，合法婚姻当事人享有以有独立请求权的第三人参与诉讼的权利，如合法婚姻当事人不知情或未申请参与诉讼，笔者认为法院应依职权通知其参与诉讼。
4、当事人所生的子女，应适用新《婚姻法》有关父母子女的规定。
二、关于探望权
新《婚姻法》第三十八条增加了关于探望权的规定，父母离婚后非带孩子的一方享有探望子女的权利，带孩子一方有让非带孩子一方探望子女的义务；离婚只能解除夫妻关系而不可能消除父母子女关系的身份和血缘关系。因此，笔者认为在新《婚姻法》所规定父母探望子女的权利，是我国婚姻制度的进一步的完善。
（一）探望权的法律特征：
1、探望权的主体是曾经存在夫妻关系的男女双方的一方。男女双方过去曾经存在夫妻关系，经过离婚而解除了婚姻关系。探望权的主体相对于被探望的子女来讲只能是父或母。笔者认为探望权的行使只限于孩子的父母双方，不得任意扩大范围。
2、探望权行使的时间是离婚后。通过离婚程序，夫妻双方解除了婚姻关系，才能产生探望权。
3、探望权的主体必须是不直接抚养子女的父或母。直接抚养子女的父或母，本来经常就同被抚养的子女在一起，自然也就不存在探望的情景。
4、一方行使探望权时，另一方有协助的义务。离婚后，子女一般是同直接抚养其的父或母生活一起，一方行使探望权，去看望子女，往往需要另一方的配合、协助。因此，新《婚姻法》第三十八条将另一方的协助做为义务予以规定。
（二）司法实践中，适用新婚姻法中有关探望权的规定应掌握好以下几个问题：
1、探望权的行使应充分尊重被探望人的权利。根据新婚姻法第三十八条第二款的规定，探望权的行使方式有两种，一种是协议方式，一种是判决方式。笔者认为，不论采取哪一种方式行使探望权，都应充分尊重被探望人本人的意见。探望权的行使时间跨度长，被探望人的民事行为能力随着本人年龄、智力、学识、阅历的丰富而增长，是一个从无民事行为能力、限制民事行为能力到完全民事行为能力的发展过程。需要不需要探望，探望会给自己造成怎样的影响，只有被探望人体会得最深刻，也最有发言权。因此，探望权的行使必须充分尊重被探望人的意思表示。应当从子女的实际利益出发，考虑被探望者的意志。以什么年龄段为标准来考虑子女的意见，笔者认为是否可参照最高法院的有关规定，应以10周岁为标准。
2、探望权行使方式中协议的内容或判决的内容都不宜作硬性规定，不宜规定探望的具体时间、探望的次数及探望的具体方式等。虽然硬性规定，执行起来看似具有很强的可操作性，但实践中遇到的困难要大得多。探望权的行使要受到享有探望权人自身的制约、被探望人的制约、协助义务人的制约外，还会遇到周围环境等客观条件的制约。例如：享有探望权的人因工作或生病不能行使探望权，山洪、地震等不可抗力的影响使当事人之间不能行使探望权等。
3、探望权的执行不宜采取强制措施。一是不易把被探望的人当作执行对象，不准出现“抢孩子”的现象；二是对违反协助义务的人宜进行批评教育为主，不宜采取拘留等强制措施，只有对态度极其恶劣，情节极其严重，且经批评教育仍不思悔改的当事人才能适用拘留等强制措施。
4、与父或母生活在一起的再婚配偶及其他的家庭成员虐待或歧视被探望人的，应是探望权中止行使的法定事由之一。根据新《婚姻法》三十八条第三款的规定，探望权的行使必须利于被探望人的身心健康。被探望人受到虐待或歧视不利于被探望人健康成长，应明文规定虐待或歧视被探望人，应中止探望权的行使。
三、关于“救助措施与法律责任”中的理解
所谓救助措施，是指当事人违反法律规定的义务，造成他人损害的，受害人依法可以采取的维护自身合法权益的方法、手段和措施。法律责任，是指当事人由于违反了法律规定的义务而应承担的法律后果。笔者就新《婚姻法》中关于“救助措施与法律责任”的有关规定谈一下自己的理解：
1、关于离婚时的损害赔偿。第四十六条对离婚中一方有重大过错而导致婚姻破裂的，为保护无过错方的权益，赋予无过错方有权要求有过错方给予损害赔偿。根据该条，笔者认为：(1)只有在法条规定的四种情形下，无过错方才有权请求损害赔偿。只有在无过错方提出请求时，法院才能判决赔偿。赔偿的范围既包括财产损失、人身伤害，也包括精神损害而且主要是精神损害。在确定精神损害抚慰金时，可以适用最高法院的有关司法解释。如果双方是共同财产制，先按照照顾子女和女方的原则分割财产，再判决过错方以自己的财产赔偿；如果实行约定分别财产制的，可直接判决过错方赔偿。(2)当事人在离婚时，无过错方以第三者造成其夫妻离婚后果为由，起诉第三者，要求承担赔偿损失的责任。对此，不应将第三者列为共同被告，因为离婚案件不牵涉第三方，即使是因第三者插足导致离婚，过错也在于夫妻关系中的一方，应当由其赔偿。 (3)第四十六条对何时可请求赔偿未予明确。笔者认为应以离婚时提出为宜，这时提出赔偿请求能最大限度保护无过错方。离婚后再提出损害赔偿之诉，由于无法控制对方的财产，即使判决也较难执行。
2、关于离婚时非法侵占夫妻共同财产的问题。夫妻双方离婚时，财产问题往往是互相争执的一个焦点。当事人一方为了使对方少得或不得，有时采取错误做法，隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或者伪造债务企图侵占另一方的财产。针对这些行为，最高法院在有关司法解释中曾做出相关处理规定，第四十七条将司法解释的有关内容上升为法律的规定，能够更加有力地打击、惩罚这些不法行为。根据该条，笔者认为：(1)在诉讼离婚时，发现一方有私自处分财产等不法行为的，在分割共同财产时，少分是原则，不分是例外。且少分或不分是针对私自处分的那一部分，而不是对所有的夫妻共同财产少分或不分。(2)诉讼离婚或协议离婚后，另一方发现对方在离婚时实施了私自处分财产等不法行为的，可以起诉请求再次分割夫妻共同财产。起诉的时效适用一般时效的规定，即从发现或应当发现对方有这一行为时两年内提出。再次分割的共同财产是指发现的、被一方隐藏、转移、变卖的共同财产，或一方伪造债务多侵占的共同财产，不包括离婚时已经分割完毕的夫妻共同财产。(3)对这些不法行为可以依照民事诉讼法的规定，以妨害民事诉讼为由进行制裁。




黑龙江省哈尔滨市人大常委会


哈尔滨市机关团体企事业组织内部治安防范条例

(1995年4月14日哈尔滨市第十届人民代表大会常务委员会第十四次会议通过 1995年4月28日黑龙江省第八届人民代表大会常务委员会第十五次会议批准 根据1997年8月28日哈尔滨市第十届人民代表大会常务委员会第三十四次会议通过 1997年10月20日黑龙江省第八届人民代表大会常务委员会第三十次会议批准的《关于修改〈哈尔滨市
园林绿化管理条例〉等二十三部地方性法规的决定》修正)


　　第一章　总　则


　　第一条　为加强机关、团体、企事业组织（以下简称单位）内部的治安防范工作，预防和减少刑事、治安案件和治安灾害事故的发生，维护工作、生产、营业、医疗、教学 、科研和生活秩序 ，根据《中华人民共和国治安管理处罚条例》、《关于加强社会治安综合治理的决定》和《黑龙江省社会治安综合治理条例》等有关法律、法规的规定，结合我市实际情况，制定本条例。
　　第二条　本市行政区域内单位内部的治安防范工作，均按照本条例执行。
　　第三条　单位内部的治安防范工作，应当坚持预防为主、确保重点、打击犯罪、保障安全的方针，坚持“谁主管、谁负责”的原则，实行领导责任制，充分发动和依靠群众，接受群众监督。
　　第四条　本条例由公安机关组织实施。

　　第二章　单位领导责任

　　第五条　单位法定代表人或者主要负责人（以下简称主要负责人）是单位内部治安防范工作的第一责任者。主要负责人可以指定一名负责人协助主管内部治安防范工作。　　
　　第六条　单位主要负责人的内部治安防范工作职责：　　
　　（一）贯彻执行有关内部治安防范工作的法律、法规和规章；
　　（二）组织开展内部治安防范宣传教育和治安防范检查；
　　（三）组织制定和实施内部治安防范的规章制度和工作计划；
　　（四）消除不安全隐患，保障单位财产和职工的人身安全；
　　（五）落实公安机关提出的内部治安防范的整改意见。
　　第七条　单位应当根据需要建立保卫组织或者配备专职、兼职保卫或者保安人员。

　　第三章　防范与管理

　　第八条　单位设置的金库和储存枪支弹药、易燃易爆品、剧毒品、秘密软件与图纸、重要文件资料、珍贵文物、贵重器材、精密仪器及其他重要物资的库房、档案室等场所，应当符合国家、省、市规定的安全标准。
　　第九条　单位取送、保管现金、金银、外币、有价证券和重要票证，应当遵守下列规定：
　　（一）银行、金融性质的公司和信用社，严格执行双人二十四小时武装坐更守护金库和双人管理金库制度；
　　（二）按规定限额留存现金，超过限额的，当日存入银行；
　　（三）取送现金二万元以上的由二人（其中至少有一名男职工）取送，十万元以上的用专车并有保卫人员取送，无车单位由四名以上人员（其中至少有两名男职工）取送；
　　（四）银行、金融性质的公司和信用社取送现金用专车，并配备武装警卫人员押运，调运大宗“特货”或者销毁残币，除用专车并配备武装警卫人员押运外，还应当配备护卫车及必要的通讯设备；
　　（五）支票、有价证券和其他重要票证放置在金库内，由专人保管，并建立使用、审批、检验、复核和回收制度。
　　第十条　单位对枪支弹药应当按照国家规定管理，并遵守下列规定：
　　（一）严格执行枪支弹药登记、保管、使用和清退制度，不准私带、私藏、外借、转让或者赠送；
　　（二）保卫、生产试验和体育运动所用的枪支弹药由单位公安保卫组织管理，民兵使用的枪支弹药由区、县（市）武装部或者单位武装部管理；
　　（三）枪支弹药库设专人昼夜守护；
　　（四）发现枪支弹药丢失或者被盗，在采取应急措施的同时，立即向枪支主管部门报告。
　　第十一条　对易燃易爆、剧毒等危险品，应当专库分室存放，专人管理，并安装防火、防爆和防盗等安全设施；严格执行进出库、领取、使用和清退制度，不准无关人员入库，严禁带火种入库。
　　第十二条　对秘密图纸和重要文件资料，应当严格执行保管、使用、复制和销毁等管理制度，并定期进行检查。
　　第十三条　对重要物资、器材，应当入库保管；对精密仪器、贵重设备，应当建立使用管理制度，专人负责管理。
　　第十四条　科研机构和有科研任务的单位，应当建立健全保卫、保密制度；对需要保密的科技项目，应当指定项目安全员；对技术方案、资料、标本、仪器、研究成果和试制过程等，应当采取安全措施，防止失密、窃密和丢失、破坏等事故。
　　对技术出口和涉外科技交流项目，应当按照有关规定执行。
　　第十五条　单位对办公楼（室）、集体宿舍及其他所辖场所，应当按照下列规定管理：
　　（一）建立健全巡逻检查制度；
　　（二）指定专人下班时检查火源、电源、水源的安全情况，关闭门窗；
　　（三）建立集体宿舍管理制度，配备管理人员，住宿人员不准擅自留外人住宿；
　　（四）不准私接乱接电源或者擅自使用电炉、汽油炉、液化气炉等；
　　（五）几个单位共在一个院（楼）的，组建联防组织，落实责任人，建立检查制度。
　　第十六条　单位应当建立负责人带班的职工值班值宿制度。值班值宿人员负责组织安全防范检查，发现可疑情况，及时处理。
　　第十七条　执勤的公安保卫人员、经济民警、消防干警、门卫、更夫、巡逻队员、保安人员应当坚守岗位，履行职责，不准有下列行为：
　　（一）迟到、早退、擅离职守；
　　（二）喝酒、睡觉；
　　（三）看电视、打扑克、打麻将、下棋或者进行其他娱乐活动；
　　（四）擅自串换他人顶班替岗；
　　（五）对发生的案件或者可疑情况漏报、拖报、谎报。　　
　　第十八条　门卫人员应当坚守岗位，严格执行人员、车辆和物品出入检查制度，发现可疑情况认真查问，及时报告。
　　第十九条　单位配备的更夫应当身体健康、品行端正，并报公安机关备案，经安全防范教育后上岗。

　　第四章　公安机关保卫组织职责

　　第二十条　公安机关监督指导单位内部治安防范工作的职责：
　　（一）监督有关内部治安防范工作的法律、法规和规章的贯彻执行情况；
　　（二）检查和指导单位内部治安防范工作；
　　（三）向有不安全隐患的单位发出《安全防范检查通知书》，限期整改；
　　（四）查处由公安机关管辖的违反本条例的行为。
　　第二十一条　单位公安保卫组织或专、兼职保卫人员的职责：
　　（一）贯彻执行有关内部治安防范工作的法律、法规、规章和制度；
　　（二）开展内部治安防范监督检查，督促落实整改措施；
　　（三）做好防火、防盗、防破坏和保卫国家秘密、要害部位工作；
　　（四）对单位内部发生的案件和治安灾害事故，应当立即报告公安机关，负责保护现场，及时组织抢救；
　　（五）完成单位负责人和公安机关交办的其他有关工作。
　　第二十二条　公安保卫人员应当严格执法，秉公办事，不准利用职权徇私舞弊。

　　第五章　奖励与处罚

　　第二十三条　对执行本条例有下列情形之一的，公安机关提出建议，由单位或者主管部门按照管理权限和审批程序，分别给予表彰、奖励：
　　（一）连续三年没有发生刑事、失泄密案件或者治安灾害事故的单位；
　　（二）预防和制止重大事故和案件有突出贡献的集体和个人；
　　（三）追查事故和侦破刑事案件有显著成绩的人员；　　
　　（四）检举揭发违法犯罪、捕获犯罪分子或者抢险救灾的有功人员。
　　第二十四条　对违反本条例情节轻微的，予以警告，限期改正；逾期不改或者情节严重但不构成犯罪的，除单位当年不准评为综合性的先进单位，其主要负责人、主管人员和直接责任者当年不准评为先进、晋职晋级外，由公安机关按照下列规定处罚：
　　（一）不按照公安机关发出《安全防范检查通知书》整改的，对主要负责人和主管人员分别处一百元至三百元的罚款。
　　（二）因各种库房不符合安全标准发生一般盗窃案件的，对主管人员及直接责任者分别处二百元至五百元的罚款；发生重特大盗窃案件的，对主要负责人、主管人员及直接责任者分别处五百元至三千元的罚款。
　　（三）违反保管、取送现金、金银、外币、有价证券、重要票证规定和保管珍贵文物、精密仪器、贵重物品、易燃易爆品、剧毒品规定的，对主管人员及直接责任者分别处二百元的罚款；发生重特大案件的，对主要负责人、主管人员及直接责任者分别处五百元至五千元的罚款。　
　　（四）违反保管、使用枪支、弹药规定的，对主管人员及直接责任者分别处二百元的罚款；导致枪支、弹药被盗的，对主要负责人、主管人员及直接责任者分别处五百元至五千元的罚款。
　　（五）违反办公楼（室）、集体宿舍及其他所辖场所管理规定的，对主管人员及直接责任者分别处一百元至五百元的罚款；导致重特大案件和事故发生的，对主要负责人、主管人员及直接责任者分别处五百元至二千元的罚款。
　　（六）值班值宿或者执勤人员违反规定的，处五十元至二百元的罚款；导致案件和事故发生的，对主管人员及直接责任者分别处二百元至五百元的罚款。
　　（七）发生案件隐瞒不报的，对主要负责人、主管人员及直接责任者分别处二百元至五百元的罚款。对有前款所列两种以上违法行为的，分别裁决，合并处罚。
　　第二十五条 执罚部门作出相应行政处罚决定之前，应当按照《中华人民共和国行政处罚法》和国家、省有关听证程序的规定，告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，执罚部门应当按照规定程序组织听证。
　　第二十六条 保管秘密文件、图纸等资料不符合规定标准，发生重大失密、泄密案件的，按照《中华人民共和国保守国家秘密法》的规定处罚。　　
　　第二十七条　违反消防安全有关规定造成后果的，按照《黑龙江省消防条例》的规定处罚。
　　第二十八条　公安保卫人员违反本条例规定严重失职或者徇私舞弊的，按照管理权限给予行政处分。
　　第二十九条　违反本条例应当给予治安管理处罚的，按照《中华人民共和国治安管理处罚条例》的规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第三十条　对行政处罚决定不服的，可以依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
　　第三十一条　罚款使用的票据和罚没的处理，按照国家和省的有关规定执行。

　　第六章　附　则

　　第三十二条　本条例具体应用中的问题，由市人民政府负责解释。
　　第三十三条　本条例自公布之日起施行。市人大常委会一九九０年三月二十二日公布的《哈尔滨市单位内部治安防范条例》同时废止。